АКТУАЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ IT-ОТРАСЛИ

Льготы для IT-сферы

Начиная с 2021 года, аккредитованные юрлица, осуществляющие деятельность в сфере IT, пользуются рядом налоговых льгот, включая льготные ставки по налогу на прибыль и страховых взносов.

Минфин России в письме от 23.11.2020 № 03-03-06/1/101948 отмечает, что нет необходимости уведомлять налоговый орган о применении льготных налоговых ставок по налогу на прибыль, а также о переходе на уплату страховых взносов по пониженным тарифам, установленным для организаций, осуществляющих деятельность в области IT.

Федеральным законом от 14.07.2022 № 321-ФЗ внесены поправки в НК РФ, которыми скорректированы льготы для сферы IT.

Минцифры резюмирует главное:

• 1. Размер налога на прибыль установлен 0% до 31.12.2024.
• 2. Страховые взносы - 7,6%.
• 3. Количественная мера по доле выручки, которая позволяет получить налоговые льготы, понизилась с 90% до 70%.
• 4. Расширен перечень предприятий, имеющих право на льготы по налогу на прибыль в 0% и тарифам страховых взносов в 7,6%.
• 5. Перечень видов IT-деятельности, доходы от которой учитываются в IT-выручке и позволяют компании получать льготы, расширен. Например, услуги по внедрению российских продуктов теперь будут относиться к профильной выручке.
• 6. Пункт по количеству сотрудников (минимум 7 человек) для получения льгот исключен.
• 7. Поставщики, которые предоставляют Saas-решения через закрытые сети также смогут получить льготы.

Все перечисленные пункты действуют с 01.01.2022 года.

При этом льготы распространились на компании, получающие доходы от:

• продажи онлайн рекламы на платформах;
• услуг по доработке, внедрению и поддержке любого российского ПО;
• предоставления платного доступа (включая подписку) к контенту (фильмам и музыке);
• размещения рекламы в объявлениях;
• разработки и продажи российских аппаратно-программных комплексов;
• предоставления образовательных услуг через онлайн платформы.

Также отмечаются важные дополнения:

1. Компании, которые реорганизуются или создаются в результате реорганизации (за исключением преобразования) после 01.07.2022 года, не смогут воспользоваться льготой. Исключение распространяется на реорганизованные компании, которые:

• получали льготу по налогу на прибыль и до 01.07.2022 года. Они продолжат пользоваться льготным налогом на прибыль;
• получали льготу по страховым взносам в 2022 году. Они смогут получать эту льготу и дальше (см. также письмо Минфина России от 12.08.2022 № 03-03-06/1/78713).

2. Организации, в которых государство участвует прямо и/или косвенно и в которых его участие составляет не менее 50%, не могут:

• воспользоваться льготой по налогу на прибыль, если не получали ее до 01.07.2022 года;
• воспользоваться льготой по страховым взносам, если не получали ее в 2022 году.

3. Порядок аккредитации IT-организаций был изменен с учетом изменения видов деятельности, отнесенных новым законом к IT-деятельности для получения льгот. Положение о государственной аккредитации российских организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий, утверждено постановлением Правительства РФ от 30.09.2022 № 1729.

В письме ФНС России от 17.03.2022 № СД-4-2/3289@ разъяснено, что налоговые органы рассматривают саму реорганизацию, в результате которой IT-подразделение становится отдельным юридическим лицом, путем разделения юридического лица или выделения другой компании, как действие, имеющее признаки схемы ухода от налогов ("разделение бизнеса", необоснованное получение налоговых льгот и пр.).

В письме от 12.07.2022 № СД-19-2/163 ФНС разъяснено, что метод создания IT-компании не ограничивается случаями реорганизации. Положения письма распространяются также на вновь созданные IT-компании и случаи, когда существующее юрлицо, входящее в группу компаний, будет перепрофилировано в IT-компанию. Позиция ФНС России по данному вопросу аналогична в случае перевода соответствующих работников во вновь созданную или преобразованную IT-компанию, а также в других ситуациях, указанных в письме.

Представители Минфина России в письме от 31.03.2022 № 03-04-05/26332 указали, что освобождение от льгот по НДФЛ IT-отрасли не предусмотрено.

Льготы по НДС

Что освобождается от НДС:
С 01.01.2021 года в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ:

• программы для ЭВМ, включенные в Единый реестр российских программ (с 01.01.2023 года и (или) Единый реестр результатов научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технических работ военного, специального или двойного назначения);
• передача исключительных прав на базы данных, права на использование таких программ и баз данных (включая их обновление и дополнительные функции) (в том числе предоставление удаленного доступа к ним через информационно-коммуникационные сети, включая «Интернет»);

2) Обновления программного обеспечения для ЭВМ и дополнительные функции, если они осуществляются на основании договора о передаче права на использование соответствующей программы и базы данных (дополнительного соглашения к договору) (см. письмо Минфина России от 10.10.2022 № 03-07-05/97550, от 28.07.2022, № 03-07-08/72877);

3) Услуги по передаче права на использование программ для ЭВМ и баз данных, если такие программы и базы данных зарегистрированы в Едином реестре российских программ для ЭВМ и баз данных (письмо от 09.06.2022 № 03-07-08/54716 Минфин России).

В письме Минфина России от 30.12.2020 № 03-07-14/115984 разъясняется, что последующая уступка таких прав по договору, в том числе сублицензионный договор, не влияет на возможность освобождения от НДС.

Положения обновленного пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ не применяются, если право на передачу заключается в распространении рекламной информации и (или) обеспечении доступа к такой информации, размещении предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети, в том числе в сети "Интернет", осуществлении поиска информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключении сделки (см. также письмо Минфина России от 25.08.2020 № 03-03-07/74723).

Соответственно, с 01.01.2021 года операции по реализации исключительных прав на программы, базы данных, не включенные в ЕРРП, а также прав на использование указанных результатов интеллектуальной деятельности на основании лицензионного договора, исключаются из состава необлагаемых НДС (см. письма Минфина России от 09.09.2020 № 03-07-14/79116, от 01.09.2020, № 03-07-08/76516).

Согласно информации ФНС России от 02.03.2021 было разъяснено, что освобождение от НДС по договорам, заключенным до 01.01.2021 года на определенный срок, применяется следующий образом:

• за периоды использования ПО в 2020 году применяется освобождение по НДС, а за их использование с 01.01.2021 года освобождение действует только в отношении программ, включенных в ЕРРП. При этом если программа зарегистрирована в реестре в середине налогового периода, то освобождение не распространяется на дни предшествующие регистрации в реестре (см. также письмо Минфина России от 27.01.2022 № 03-07-07/5364);
• кроме того, разработчики компьютерных программ имеют право на льготы по налогу на прибыль и страховым взносам, и есть информация, что освобождение от НДС распространяется не только на разработчиков, но и на других участников цепочки поставок программного обеспечения. IT-компании, имеющие право на участие в проекте "Сколково", вправе выбирать между льготами по IT-упражнениям и льготами по проекту "Сколково".

К вычету принимается также НДС, предъявленный налогоплательщику по имущественным правам, приобретенным для реализации товаров (работ, услуг), рекламным и маркетинговым услугам, а также по передаче прав в соответствии с пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ, место реализации подпадает под действие ст. 148 НК РФ и не признается территорией РФ (пп. 4 п. 2 ст. 171 НК РФ).

Освобождение от НДС реализации изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, топологий интегральных микросхем, секретов производства (ноу-хау) и исключительных прав на указанные объекты интеллектуальной собственности по лицензионным договорам регулируется отдельным пп. 26.1 п. 2 ст. 149 НК РФ c 01.01.2021.

С 01.07.2022 года пп. 26.2 п. 2 ст. 149 НК РФ освобождает от налогообложения НДС:

• реализацию (передачу) исключительных прав на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, ноу-хау;
• права использования отдельных результатов интеллектуальной деятельности по договорам коммерческой концессии (освобождение от налогообложения).

Данное освобождение применяется, если плата, уплачиваемая за передачу исключительного права или права на использование определенных результатов интеллектуальной деятельности, включена в цену договора коммерческой концессии.

Льготы по налогу на прибыль

Федеральным законом от 14.07.2022 № 321-ФЗ внесены поправки в НК РФ, которыми скорректированы льготы для сферы IT, в том числе и по налогу на прибыль. При этом действие нового порядка распространяется на правоотношения, возникшие с 01.01.2022 года с учетом особенностей, установленных ст. 2 Закона № 321-ФЗ (см. также информацию Минцифры России от 02.08.2022, письмо Минфина России от 12.10.2022 № 03-03-06/1/98693).

Так, в соответствии с п. 1.15 ст. 284 НК РФ для организаций, осуществляющих деятельность в сфере информационных технологий, ставка налога на прибыль в период с 2022 по 2024 годы составляет 0%, начиная с налогового периода, в котором получен документ, подтверждающий государственную аттестацию организации, осуществляющей деятельность в сфере информационных технологий. Положение о госаккредитации российских организаций, осуществляющих деятельность в области информационных технологий, утверждено постановлением Правительства РФ от 30.09.2022 № 1729.

Следует отметить, что одним из критериев аккредитации организации является среднемесячная заработная плата ее сотрудников. Поэтому среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, производимых в пользу работников ИТ-компаний, не может быть меньше среднемесячной заработной платы в России или ее регионах. ФНС России в письме от 28.11.2022 № ЗГ-3-11/13312@ описывает технический механизм расчета этого показателя. При этом налоговые органы поясняют, что статус занятости, например, полный или не полный рабочий день, не влияет на расчет среднемесячной заработной платы и других вознаграждений, выплачиваемых работникам.

В письме от 25.01.2023 № СД-4-3/763@ ФНС России разъясняет, что если ИТ-организация не получила государственную аккредитацию или не выполнила условие 70% дохода от ИТ-деятельности в первом полугодии 2022 года, то она будет применять общую ставку налога на прибыль за первое полугодие. Если такое ИТ-предприятие выполняет эти два условия (аккредитация и 70% дохода от ИТ-деятельности) за период январь-сентябрь 2022 года и по итогам календарного года, то соответствующее предприятие имеет право на пониженную ставку налога на прибыль по налоговой базе, исчисленной нарастающим итогом с начала налогового периода (т.е. с 01.01.2022 года) (см. также письма Минфина России от 02.05.2023 № 03-03-06/1/40180, от 26.04.2023 № 03-03-06/1/38345).

Однако по итогам отчетного (налогового) периода по сумме всех доходов организаций, работающих в сфере информационных технологий, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль, применяется нулевая налоговая ставка, если более 70% доходов перечисленных в п. 1.15 ст. 284 НК РФ (см. также письма Минфина России от 26.04.2023 № 03-03-06/1/38347, от 08.11.2022 № 03-03-06/1/108354, от 18.08.2022 № 03-15-06/80750). Такие доходы следует учитывать независимо от места осуществления предпринимательской деятельности (см. письмо Минфина России от 03.11.2022 № 03-03-06/1/107451).

Перечень видов доходов, включенных в п. 1.15 ст. 284 НК РФ и включаемых в долю доходов от деятельности ИТ для применения пониженных налоговых ставок по страховым взносам закрыт (см. письма Минфина России от 03.11.2022 № 03-03-06/1/107451, от 24.10.2022 № 03-03-06/1/102730, от 24.08.2022 № 03-03-06/1/82480, от 10.08.2022 № 03-03-05/77899).

Минфин России в своем письме от 24.10.2022 № 03-03-06/1/102607 разъяснил, что в долю доходов от деятельности в сфере информационных технологий для применения нулевой ставки налога на прибыль могут включаться доходы от оказания услуг (работ) по:

• разработке, адаптации и модификации компьютерных программ на заказ. Иными словами, программы и базы данных на заказ – это программы для ЭВМ и базы данных (программно-информационные продукты вычислительной техники), услуги (работы) по разработке, адаптации и модификации которых выполняются организацией ИТ для своих заказчиков;
• установке, тестированию и сопровождению программного обеспечения, разработанного, адаптированного и модифицированного исключительно организацией (см. также письма Минфина России от 05.10.2022 № 03-03-06/1/96270, от 03.10.2022 № 03-03-06/1/95062).

Сумма дохода определяется на основании данных налогового учета в соответствии со ст. 248 НК РФ и не включает доходы, указанные в п. 2 и 11 ст. 250 и п. 4.1 ст. 271 НК РФ. Доходы от передачи дебиторской задолженности, возникающие при признании доходов в соответствии с п. 1.15 ст. 284 НК РФ.

Напомним, что Минфин России в своем письме от 09.11.2022 № 03-03-06/1/108933 указывает, что доходы в виде субсидий, за исключением субсидий, полученных по возмездным договорам, не включаются в сумму доходов ИТ-организаций в целях применения п. 1.15 ст. 284 НК РФ.

Если налогоплательщик не соблюдает условия распределения дохода по итогам налогового периода или не прошел сертификацию, он теряет право на применение налоговой ставки 0% с начала налогового периода, в котором произошло не соблюдение или не аккредитация.

В тоже время компании, реорганизованные после 01.07.2022, или компании, созданные в результате реорганизации (за исключением преобразования), не могут воспользоваться данным освобождением от налога. Исключение составляют реорганизованные компании, которые уже освобождены от налога на прибыль в 2022 году. Эти компании могут продолжать пользоваться освобождением от налога (ч. 3 ст. 2 Закона № 321-ФЗ, см. также письма Минфина России от 28.04.2023 № 03-03-06/1/39358, от 05.09.2022 № 03-03-06/1/86210, от 23.08.2022 № 03-03-06/1/82028).

Согласно абз. 19 и 21 п. 1.15 ст. 284 НК РФ, несмотря на иные условия, предусмотренные данным разделом, к организациям, в которых прямо и (или) косвенно участвует Российская Федерация и доля ее участия составляет не менее 50% (включая кредитные организации), не будут применяться пониженные ставки налога на прибыль организаций в 2022 году (см. также письмо Минфина России от 07.11.2022 № 03-03-06/3/107914).

В то же время организации, в которых прямо и (или) косвенно участвует Российская Федерация и доля такого участия составляет более 50%, если они получали вычеты по налогу на прибыль в 2022 году, будут пользоваться пониженными ставками налога на прибыль (ч. 3 ст. 2 Закона № 321-ФЗ, см. также письма Минфина России от 12.10.2022 № 03-03-06/1/98693, от 15.08.2022 № 03-03-05/79303).

Лица, входящие в одну группу с данной организацией – это лица, которые непосредственно участвуют в данной организации, или в которых непосредственно участвует данная организация, или в которых непосредственно участвуют данная организация и третьи лица, и в обоих случаях доля их участия составляет не менее 50%.

Пониженные страховые взносы

Федеральным законом от 14.07.2022 № 321-ФЗ внесены поправки в НК РФ, которыми изменен порядок применения льготных тарифов страховых взносов для сферы IT. При этом действие нового порядка распространяется на правоотношения, возникшие с 01.01.2022 года с учетом особенностей, установленных ст. 2 Закона № 321-ФЗ.

С 2023 года плательщики, указанные в пп. 3 п. 1 ст. 427 НК РФ, пп. 18 п. 1 ст. 427 НК РФ, применяют единый пониженный тариф страховых взносов в размере (п. 2.2 ст. 427 НК РФ):

• 7,6 % - в пределах установленной единой предельной величины базы для исчисления страховых взносов;
• 0% - свыше единой предельной величины базы.

Пониженные тарифы страховых взносов в совокупном размере 7,6% для российских организаций, осуществляющих деятельность в области ИТ, применяются при соблюдении условий, приведенных в п. 5 ст. 427 НК РФ:

• 1) получение в установленном порядке документа о госаккредитации организации, осуществляющей деятельность в области ИТ, или свидетельства, удостоверяющего регистрацию организации в качестве резидента технико-внедренческой особой экономической зоны или промышленно-производственной особой экономической зоны (см. письма Минфина России от 02.05.2023 № 03-03-06/1/40180, от 26.04.2023 № 03-03-06/1/38345);
• 2) по итогам отчетного (расчетного) периода в сумме всех доходов организации, осуществляющей деятельность в области ИТ, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций в соответствии с главой 25 НК РФ, не менее 70% составляют доходы о видов деятельности, перечисленных в п. 5 ст. 427 НК РФ (см. также письмо Минфина России от 18.08.2022 № 03-15-06/80750).

Если выполняется одновременно оба указанных условия, то организация, осуществляющая IT-деятельность, вправе применять пониженные тарифы страховых взносов.

IT-организация не может начать применять пониженные тарифы страховых взносов ранее месяца получения документа о госаккредитации (см. письмо Минфина России от 14.10.2022 № 03-03-07/99719).

В целях п. 5 ст. 427 НК РФ сумма доходов определяется по данным налогового учета согласно ст. 248 НК РФ, при этом в нее не включаются доходы, указанные в пунктах 2 и 11 ч. 2 ст. 250 и п. 4.1 ст. 271 НК РФ, а также доходы от уступки прав требования долга, возникшего при признании доходов, указанных в п. 5 ст. 427 НК РФ.

Доходы в виде субсидий, кроме субсидий, полученных в рамках возмездного договора, не включаются в сумму доходов IT-организации для целей применения п. 5 ст. 427 НК РФ (см. письмо Минфина России от 09.11.2022 № 03-03-06/1/108933).

Если по итогам расчетного периода не выполняется условие о доле доходов, и в случае лишения ее госаккредитации либо статуса резидента технико-внедренческой ОЭЗ или промышленно-производственной особой ОЭЗ, организация лишается права применять пониженные тарифы страховых взносов с начала расчетного периода, в котором допущено несоответствие установленному условию, либо данная организация лишена госаккредитации, либо в реестр резидентов ОЭЗ внесена запись о лишении данной организации статуса резидента технико-внедренческой ОЭЗ или промышленно-производственной ОЭЗ.

Минфин России в письме от 07.11.2022 № 03-03-06/1/107993 разъясняет, что право на применение пониженных тарифов страховых взносов за отчетные (расчетный) периоды 2022 года подтверждается путем заполнения приложения № 3 к разделу 1 Расчета по страховым взносам.

Предоставление заявления в налоговый орган в целях применения пониженных тарифов страховых взносов и пониженной ставки по налогу на прибыль НК РФ не предусмотрено.

Компании, которые проведут реорганизации после 01.07.2022 года или будут созданы в результате реорганизации (за исключение преобразования), не смогут воспользоваться льготой. Исключение касается реорганизованных компаний, которые уже получали льготу по страховым взносам в 2022 году. Они смогут получать эту льготу и дальше (ч. 4 ст. 2 Закона № 321-ФЗ, см. также письмо Минфина России от 28.04.2023 № 03-03-06/1/39358).

Организации, в которых прямо и (или) косвенно участвует государство, и доля такого участия составляет не менее 50%, смогут воспользоваться льготой по страховым взносам, только если получали ее в 2022 году (ч. 4 ст. 2 Закона № 321-ФЗ, см. также письмо Минфина России от 15.08.2022 № 03-03-05/79303).

Статьей 2 Закона № 321-ФЗ предусмотрены переходные положения:

• в отчетных (расчетном) периодах 2022 года при определении суммы всех доходов организации, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль в целях применения абзацев 3-6 и 8-16 п. 5 ст. 427 НК РФ не учитываются доходы от реализации или иного выбытия долей участия в уставном капитале организаций, если на дату реализации или иного выбытия они принадлежат налогоплательщику на праве собственности более 1 года (ч. 1 ст. 2 Закона № 321-ФЗ);
• плательщики, которые получили документ о госаккредитации в области IT, и которые по итогам отчетных периодов - первого квартала и полугодия 2022 года с учетом положений ч. 1 ст. 2 Закона № 321-ФЗ не выполняют условие о доле доходов, предусмотренное абзацами 3-6 и 8-16 п. 5 ст. 427 НК РФ, вправе применять с 1 июля по 31 декабря 2022 года пониженные тарифы страховых взносов при соблюдении условия о доле доходов, предусмотренного абзацами 3-6 и 8-16 п. 5 ст. 427 НК РФ с учетом положений ч. 1 ст. 2 Закона № 321-ФЗ, по итогам периодов с 1 июля по 30 сентября 2022 года и с 1 июля по 31 декабря 2022 года (ч. 2 ст. 2 Закона № 321-ФЗ).